回复函承认三大核心事实 天际股份何以否认存在同业竞争？

5年前，常熟新华化工把六氟磷酸锂资产——新泰材料卖给了天际股份，如今却又筹划投资新的六氟磷酸锂项目，用的还是新泰材料的技术，是否构成了同业竞争？是否存在侵占上市公司利益的情形？

面对投资者的投诉和交易所的问询函，天际股份4月13日晚在回复函中作出了完全否定的回复，但此中措辞非常值得玩味。

不过，天际股份也不得不承认三大核心事实：一是新华化工确有申报新的六氟磷酸锂项目，六氟磷酸锂是新泰材料的主营业务；二是新华化工有着避免同业竞争的承诺；三是新华化工申报项目的技术来源是新泰材料，并未获得公司的相关授权。

事实面前，不存在同业竞争的理由又是什么？天际股份称，如果新华化工开展六氟磷酸锂实质性的生产、经营，与公司主营业务存在同业竞争。目前，新华化工申报扩建六氟磷酸锂项目但未开展实际生产经营，没有从事实质性的同业竞争活动。

公告称，公司将严密关注项目申报进展，积极采取措施，以有效方法解决可能出现的同业竞争问题。

“兄弟项目”涉嫌同业竞争

4月9日，深交所向天际股份发出关注函，称近期收到投资者投诉，核心内容是：天际股份第二大股东常熟市新华化工有限公司(下称新华化工)拟扩建年产六氟磷酸锂1万吨、副产品盐酸7万吨及现有氟硼酸钾等项目，新华化工实际控制人为上市公司副总经理、董事，根据已公示的环保评价文件，新华化工上述项目采用的是上市公司下属子公司江苏新泰材料科技有限公司相关技术，投资者认为新华化工与上市公司业务构成同业竞争，存在侵害上市公司利益的情况。

上海证券报记者调查后发现，投诉内容属实。

今年1月，新华化工公开了一份项目环境影响报告书，公司计划投资26140万元，在现有厂区内扩建年产六氟磷酸锂10000吨、副产品氟硼酸钾4000吨及20%盐酸76000吨项目。在环评文件中，新华化工介绍，该项目使用的技术来自江苏新泰材料科技有限公司，此工艺成熟，在多年的生产运行中，对工艺进行了不断优化，生产效率和可靠性及运行安全不断提高。

天眼查信息显示，新华化工的法定代表人为陶惠平，其个人持有新华化工55%的股份。陶惠平同时担任天际股份的董事、副总经理，并兼任新泰材料总经理。

这已涉嫌违背新华化工几年前作出的一份承诺。

2016年，天际股份以27亿元的对价收购了新泰材料(85%以发行股份的方式支付，15%以现金支付)。当时，持有新泰材料50.30%股份的新华化工，在交易中获得了2.04亿元的现金和8955.66万股天际股份股票。

与另外2位交易对象深圳市兴创源投资及常熟市新昊投资一起，新华化工明确作出了避免同业竞争的承诺：公司在持有天际股份股票期间，不会在中国境内或境外，以任何方式(包括但不限于独资、合资、合作经营或者承包、租赁经营等)直接或间接从事对天际股份的生产经营构成或可能构成竞争的业务或活动，如违反上述承诺，公司将无条件放弃可能发生同业竞争的业务，或以公平、公允的价格，在适当时机将该等业务注入天际股份，并愿意承担由此产生的全部责任，充分赔偿或补偿由此给天际股份造成的损失。

在最新回复函中，天际股份也承认该项避免同业竞争的承诺存在，而且依然有效。

回复函模棱两可

不过，对于上市公司是否有了解和参与新华化工对该项目的投资，天际股份给出了一个极为模糊的说法。

公告称，2020年9月开始，六氟磷酸锂产品涨价明显，产品供应偏紧。基于该行业现状，公司与新华化工共同投资六氟磷磷酸项目存在可能，且具有很大的便利优势，即利用新华化工所在的化工园区，及其具备新建生产六氟磷酸锂产品场地的优势，计划在新华化工原有项目的基础上扩建六氟磷酸锂项目，需先以新华化工进行项目报批。

对于新项目的现状，公告介绍，新华化工扩建六氟磷酸锂项目应取得多部门审批，目前尚处于申报阶段，能否通过审批存在重大的不确定性，如果新华化工扩建项目的审批未能通过，便丧失与公司合作的基础。因此，截至目前，公司与新华化工合作六氟磷酸锂项目的基础条件仍未形成。

对技术来源的解释也是模棱两可。回复函称，新华化工在项目申报的环境影响报告书中提到申报项目的技术来源，称“本项目使用的技术来自江苏新泰材料科技有限公司”。

天际股份同时称，因新华化工扩建六氟磷酸锂项目应取得多部门审批，目前尚处于申报阶段，能否通过审批存在重大的不确定性，因此，新泰材料并未就技术进行授权，未签订任何有关技术转让、授权使用等协议。在扩产项目落地后，公司通过合法的方式将相关技术注入项目。经核实，不存在因项目申报而出现相关的技术侵权行为。

回复函称，公司董事会目前尚未就扩充产能及与新华化工合作形成任何决议，公司未与新华化工就合作事项签署任何具有法律约束力的意向性协议或正式协议。

并购后遗症抑或另有隐情？

有知情人士表示，出现目前这种状况，原因在于新华化工与天际股份的特殊关系，这要从2家公司的历史渊源说起。

查询公开资料，2016年，天际股份以27亿元的对价收购了新泰材料。当时，新泰材料的所有者权益为1.425亿元，27亿元的评估值较净资产价格增值了17.9倍。为此，新华化工等原股东作出承诺，2016年至2018年，新泰材料的净利润分别不低于1.87亿元、2.4亿元和2.48亿元。

2016年的新泰材料处于爆发式发展的状态。据公开信息，2016年，新泰材料在筹建6000吨六氟磷酸锂项目，当年公司豪赚2.9亿元，较前一年净利润(1708万元)增长约16倍，也比1.87亿元的承诺净利润多出1亿元。

然而，爆发式发展未能持续。2017年，新泰材料扣除非经常性损益后的净利润为1.54亿元，距离2.4亿元的承诺净利润有8600万元差距；2018年，新泰材料净利润进一步大幅下滑，当年扣除非经常性损益后的净利润为7017万元，只完成了承诺净利润(2.48亿元)的28%。

据此，2019年上半年，天际股份以1元的价格回购了新华化工等3名股东的5002.74万股股份，并予以注销。有券商人士据此推测，损失了一大笔股权资产的新华化工是否不甘心？

此外，相对宽松的并购条款也为新华化工等原股东留下了“后门”。回查公告，新华化工等的具体承诺为，在持有天际股份股票期间，不从事对天际股份的生产经营构成或可能构成竞争的业务或活动，如违反上述承诺，将无条件放弃可能发生同业竞争的业务，或以公平、公允的价格，在适当时机将该等业务注入天际股份。

有律师表示，这相当于如果出现违反承诺行为，还可以把资产卖给上市公司。这在并购案中不多见。

据公开信息，在所持股票解禁后，新华化工一直在持续减持。今年1至4月，新华化工及其一致行动人新昊投资累计减持天际股份595.42万股，占公司总股本的1.48%。

（文章来源：上海证券报）